新政：不再強制建筑企業(yè)與農(nóng)民工簽訂勞動合同！不符合建立勞動關(guān)系的可簽訂用工書面協(xié)議！

• 新政背景

  根據(jù)目前中國建筑業(yè)的基本情況，并結(jié)合我國基本國情和有關(guān)法律司法解釋規(guī)定，95%甚至更高比例的農(nóng)民工與其“名義上的雇主”（勞務(wù)公司或建筑公司）并不存在勞動關(guān)系。

  
  

  道理非常簡單，它的“實際雇主”另有其人，因此不宜強制要求勞務(wù)公司與農(nóng)民工簽訂勞動合同，也不易認定二者之間存在勞動關(guān)系，如果這樣做，有違反勞動合同法的嫌疑，也讓眾多建筑企業(yè)頭頂時刻高懸農(nóng)民工社保的達摩克利斯之劍。

  
  

  PART 02

  現(xiàn)行法規(guī)

  然而，現(xiàn)實的情況卻不容樂觀。

  
  

  行政法規(guī)層面，《保障農(nóng)民工工資支付條例》第二十六條規(guī)定，“施工總承包單位或者分包單位應(yīng)當(dāng)依法與所招用的農(nóng)民工訂立勞動合同并進行用工實名登記……”

  
  

  規(guī)范性文件層面，《建筑工人實名制管理辦法》（建市〔2019〕18號）第八條、第十一條、第十二條、第十四條均明確要求建筑企業(yè)應(yīng)與農(nóng)名工簽訂勞動合同。

  
  

  實際操作層面，基層勞動監(jiān)察部門更是把是否簽訂書面勞動合同作為檢查的重點。

  PART 03

  新政修改

   令人高興的是，近日，住建部和人社部邁出了關(guān)鍵的一步，將建市〔2019〕18號進行了實質(zhì)性的修改，凡是涉及到農(nóng)民工勞動合同的條款，一律修改為“勞動合同或用工書面協(xié)議”，并且在修訂后的第八條，旗幟鮮明的提出，“對不符合建立勞動關(guān)系情形的，應(yīng)依法訂立用工書面協(xié)議”，對這種實事求是的作風(fēng)，值得點贊！

   

  住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部　人力資源社會保障部關(guān)于修改《建筑工人實名制管理辦法（試行）》的通知
                                                                                                                                 建市〔2022〕59號

  各省、自治區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、人力資源社會保障廳，直轄市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)（管）委、人力資源社會保障局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局、人力資源社會保障局：

      為了進一步促進就業(yè)，保障建筑工人合法權(quán)益，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、人力資源社會保障部決定修改《建筑工人實名制管理辦法（試行）》（建市〔2019〕18號）部分條款，現(xiàn)通知如下：

      一、將第八條修改為：“全面實行建筑工人實名制管理制度。建筑企業(yè)應(yīng)與招用的建筑工人依法簽訂勞動合同，對不符合建立勞動關(guān)系情形的，應(yīng)依法訂立用工書面協(xié)議。建筑企業(yè)應(yīng)對建筑工人進行基本安全培訓(xùn)，并在相關(guān)建筑工人實名制管理平臺上登記，方可允許其進入施工現(xiàn)場從事與建筑作業(yè)相關(guān)的活動。”

      二、將第十條、第十一條、第十二條和第十四條中的“勞動合同”統(tǒng)一修改為“勞動合同或用工書面協(xié)議”。

      本通知自公布之日起施行。　

  住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部

  人力資源和社會保障部

  2022年8月2日